近日，證監(jiān)會(huì)新聞發(fā)言人表示，證監(jiān)會(huì)對(duì)欣泰電氣欺詐上市一事啟動(dòng)強(qiáng)制退市程序，欺詐發(fā)行暫停上市后不能恢復(fù)上市，創(chuàng)業(yè)板無(wú)重新上市安排。有人預(yù)計(jì)欣泰電氣復(fù)牌后可能面臨幾十個(gè)跌停，如何保護(hù)中小投資者的利益成為有關(guān)各方關(guān)注的焦點(diǎn)。

目前興業(yè)證券擬設(shè)立欣泰電氣欺詐發(fā)行先行賠付專項(xiàng)基金,總額5.5億元，賠償范圍為自虛假陳述實(shí)施日起至揭露日或更正日之前買入欣泰電氣股票，且在揭露日或更正日及以后因賣出欣泰電氣股票或者因持續(xù)持有欣泰電氣股票，扣除市場(chǎng)風(fēng)險(xiǎn)因素所致?lián)p失后存在虧損的。也就是說(shuō)，最起碼有兩種投資者是不能獲得賠償?shù)模谝环N是在揭露日或更正日之前買入股票但又在揭露日之前賣掉的投資者（揭露日為欣泰電氣發(fā)布被立案調(diào)查公告日），第二種是在揭露日或更正日后買入股票的，比如私募創(chuàng)勢(shì)翔等。應(yīng)該說(shuō)，興業(yè)證券的賠償方案基本遵循了目前虛假陳述的民事賠償制度框架。

不過，上述第一種投資者無(wú)疑是很冤枉的，投資者在新股上市后買入，但后來(lái)通過實(shí)地考察或者其他正當(dāng)信息渠道覺得公司有點(diǎn)不對(duì)勁，在造假?zèng)]有被揭露之前就匆匆賣出股票，那么他就沒有資格獲得賠償；要獲得賠償就必須死守股票直到造假被揭露的那一天，又有誰(shuí)能夠肯定上市公司一定造、造假就一定會(huì)被揭露？顯然，目前虛假陳述賠償制度在這方面應(yīng)有所完善。當(dāng)然上述第二種投資者在上市公司被立案后還勇于殺入，這屬于投機(jī)不成蝕把米。按照上述賠償方案，興業(yè)證券拿出5.5億元，最后賠付給投資者的可能只是其中一部分；就比如當(dāng)年萬(wàn)福生科造假，平安證券主動(dòng)出資3億元，最終補(bǔ)償投資者的只有1.79億元。

欣泰電氣的中小投資者還有別的渠道獲得民事賠償嗎？筆者認(rèn)為還有個(gè)回購(gòu)渠道。2013年11月《關(guān)于進(jìn)一步推進(jìn)新股發(fā)行體制改革的意見》規(guī)定，發(fā)行人及其控股股東應(yīng)承諾，發(fā)行人招股說(shuō)明書有虛假陳述且對(duì)投資者構(gòu)成重大、實(shí)質(zhì)影響的，將依法回購(gòu)首次公開發(fā)行的全部新股，且發(fā)行人控股股東將購(gòu)回已轉(zhuǎn)讓的原限售股份。在2014年欣泰電氣的招股書中，有關(guān)主體同樣作出了上述承諾?，F(xiàn)在的問題是，回購(gòu)與上述興業(yè)證券設(shè)立的賠付基金兩者到底是個(gè)什么關(guān)系，是并行、還是包含、抑或“非此即彼”關(guān)系？

要搞清楚這個(gè)問題，可研究一下2014年10月出臺(tái)的《關(guān)于改革完善并嚴(yán)格實(shí)施上市公司退市制度的若干意見》，其中規(guī)定上市公司有存在重大違法行為（包括欺詐發(fā)行），公司及其控股股東、實(shí)際控制人、董監(jiān)高等，應(yīng)當(dāng)賠償投資者損失；或者根據(jù)信息披露文件中的公開承諾內(nèi)容或者其他協(xié)議安排，通過回購(gòu)股份等方式賠償投資者損失。筆者從這個(gè)條文來(lái)理解，回購(gòu)股份也是賠償投資者的一種方式，有關(guān)主體設(shè)立賠付基金、以及上市公司回購(gòu)股份，兩者并行不悖，都是投資者獲得賠償?shù)那馈?/p>

如果投資者認(rèn)為興業(yè)證券的賠付基金難以補(bǔ)償?shù)轿唬蚩梢笊鲜泄净刭?gòu)；只是，目前這方面的回購(gòu)制度還沒有操作細(xì)則，使得這個(gè)制度可能被架空。比如，回購(gòu)對(duì)象是否與上述專項(xiàng)基金補(bǔ)償對(duì)象完全一致，回購(gòu)價(jià)格如何確定，這都有待明確；而7月8日欣泰電氣發(fā)布公告稱，公司基于種種現(xiàn)實(shí)困難無(wú)法履行股份回購(gòu)承諾，盡管證監(jiān)會(huì)對(duì)此表示將采取出具警示函或記錄誠(chéng)信檔案等措施督促落實(shí)，但有關(guān)主體既然被終生禁入證券市場(chǎng)，或許不大在乎這些措施，加上上市公司能力可能確實(shí)有限，如何將回購(gòu)落到實(shí)處也是個(gè)問題。

筆者提出回購(gòu)解決方案，可規(guī)定回購(gòu)對(duì)象為在揭露日之前買入且目前還持有的公眾股東，回購(gòu)價(jià)格為揭露日之前股票加權(quán)均價(jià)；而且，賠償投資者應(yīng)作為整體一盤棋來(lái)考慮，發(fā)行人造假上市，保薦人等本就承擔(dān)連帶賠償責(zé)任，如果說(shuō)欣泰電氣無(wú)力回購(gòu)，興業(yè)證券的先行賠付專項(xiàng)基金若有剩余也可注入上市公司、用于回購(gòu)股份，到時(shí)可再與控制人等劃分責(zé)任，畢竟5.5億元并非只是用來(lái)虛張聲勢(shì)的。

另外，欣泰電氣還面臨退市、使得問題更為復(fù)雜。比如，目前證監(jiān)會(huì)認(rèn)定欣泰電氣IPO文件存在虛假記載，上市后的定期報(bào)告也存在虛假記載和重大遺漏，由此將被暫停上市，但離終止上市還有一年緩刑期，期間如果出現(xiàn)“證監(jiān)會(huì)行政處罰決定被依法撤銷”等情形，還是可以恢復(fù)上市。那么，對(duì)中小投資者的賠償或者回購(gòu)，或許最好等待欣泰電氣啟動(dòng)終止上市程序時(shí)再進(jìn)行，否則就可能在民事賠償問題上出現(xiàn)顛三倒四情況。

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