2017年7月1日起，《證券期貨投資者適當性管理辦法》正式實施，該法規(guī)被稱為“史上最嚴格”的投資者保護辦法。因此，對私募機構(gòu)而言，加強投資者教育將成為工作中的重中之重。

本文整理了來自中國證監(jiān)會的私募基金投資者教育典型案例，供大家學習參考。

一、私募基金借托管增信挪用基金財產(chǎn)

（一）案情簡介

2015年3月，G 證券公司（以下簡稱“G公司”）作為托管公司與Y投資公司簽署“××對沖基金”托管協(xié)議，并向其提供多份蓋有公章的空白基金合同文本，以便在募集資金過程中使用。該“對沖基金”的投資者多為Y公司高管及員工的親友或熟人。同年6月，2名投資者前往G公司查詢基金凈值，卻被公司負責人告知，合同中約定的托管賬戶未收到客戶認購款。

雙方公司經(jīng)交涉后發(fā)現(xiàn)，原來Y公司采用偷梁換柱的手法，將基金合同文本中原募資托管賬戶頁替換為Y公司自有銀行賬戶頁。顯然，投資者在簽署合同過程中，未發(fā)現(xiàn)異常，并向被篡改后的募資賬戶打款。

G公司隨即向公安機關(guān)報案并向當?shù)刈C券監(jiān)管部門反映該情況。四川證監(jiān)局在接到線索后迅速派人前往G公司核查，通過調(diào)取協(xié)議合同、賬戶資金流水等資料，同時對照合同、逐層追蹤資金流向，證實Y公司確將合同托管賬戶篡改為自有銀行賬戶，并違規(guī)將客戶投資款580萬元劃轉(zhuǎn)至公司高管及關(guān)聯(lián)自然人銀行賬戶挪作他用。據(jù)總經(jīng)理配偶D某（負責管理公司銀行賬戶和公章）交代，被挪用的資金用于民間借貸。在持續(xù)的監(jiān)管高壓下，Y公司最終將580萬元的投資款全部退還給投資者，并向G公司歸還全部基金合同文本，該事件潛在的風險隱患被消除。

《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》第二十三條規(guī)定，私募基金管理人、私募基金托管人、私募基金銷售機構(gòu)及其他私募服務(wù)機構(gòu)及其從業(yè)人員從事私募基金業(yè)務(wù)，不得侵占、挪用基金財產(chǎn)。據(jù)此，四川證監(jiān)局對Y公司篡改募資托管賬戶、挪用客戶投資款的行為進行了處理。

（二）案例分析

目前，中國證監(jiān)會對私募基金業(yè)務(wù)不設(shè)行政許可，不進行牌照管理。私募機構(gòu)工商注冊后，按照《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》要求，到基金業(yè)協(xié)會完成作為私募基金管理人的登記手續(xù)后，方可開展私募基金業(yè)務(wù)。2014年基金業(yè)協(xié)會啟動登記備案工作以來，我國私募基金管理人數(shù)量已超過1.7萬家，但基金管理人誠信、規(guī)范意識和業(yè)務(wù)能力參差不齊、魚龍混雜，甚至有不法分子渾水摸魚，借用私募基金為幌子從事非法集資、金融詐騙等違法犯罪行為。

本案是私募基金領(lǐng)域違規(guī)挪用基金財產(chǎn)的典型案例，具有以下特點：

1、借助“基金財產(chǎn)由證券公司托管”，騙取投資者信任。實踐中，部分私募基金管理人與銀行或證券公司等機構(gòu)簽署托管協(xié)議，將募集的基金財產(chǎn)存入專門的托管賬戶，由托管方負責保管基金財產(chǎn)，辦理基金清算、核算，對基金財產(chǎn)的使用情況進行監(jiān)督。基金財產(chǎn)交由第三方機構(gòu)托管是保障基金財產(chǎn)獨立和安全的重要手段，一定程度上可增加投資者對基金管理人的信任。Y公司恰恰利用了這一點，借與國內(nèi)知名證券公司進行托管合作之機，獲得了蓋有證券公司公章的空白基金合同文本，但實際上并未將資產(chǎn)按約定交托管方保管，只是以托管的說法騙取投資者的信任。

2、借助“對沖基金”的概念，迷惑、吸引投資者。對沖基金主要是指采用對沖交易策略的基金，具有投資標的廣泛、投資操作靈活、投資資產(chǎn)流動性好、投資者門檻要求高等特點。我國對沖基金發(fā)展起步較晚，對廣大投資者而言，“對沖基金”仍是陌生而神秘的概念。 Y公司利用國內(nèi)投資者對對沖基金缺乏了解的弱點，使用看起來“高大上”的“對沖基金”概念“包裝”產(chǎn)品，以此迷惑、吸引投資者。

3、利用私募基金合同簽訂中的漏洞，挪用基金財產(chǎn)。由于投資人、私募基金管理人和托管方往往不在一地，三方簽訂基金合同的通常做法為：托管方先行將蓋有自己公章的空白基金合同文本交付私募基金管理人，待募資實現(xiàn)，投資人和私募基金管理人簽章后再返還一份給托管方。三方當事人在合同簽訂上存在時間和空間上的脫節(jié)，即三方?jīng)]有同時在場簽訂，投資人和托管方不見面。同時，按照合同約定，在私募機構(gòu)完成募資后，返還三方合同給托管方，托管方的托管責任才生效。由于募資全部完成需要一定周期，在此期間，是否簽訂合同并實現(xiàn)募資，募資多少，托管方并不知情。此案中，Y公司正是充分利用了這種慣常做法的漏洞、托管方的信息不對稱以及從托管協(xié)議簽訂到募資成功的時間差，擅自篡改合同內(nèi)容，與不知情的投資者簽署了所謂的“三方協(xié)議”，并大膽挪用基金資產(chǎn)。

4、利用熟人關(guān)系麻痹投資者。本案中涉及的投資者多為Y公司高管及員工的親友或熟人?；谟H朋好友之間的信任，投資者在簽署合同時，一般不會仔細查看格式化的基金合同，自然難以發(fā)現(xiàn)合同的異常。

（三）案例啟示

對投資者而言，應(yīng)審慎選擇私募基金投資，并在投資之后對私募基金管理機構(gòu)和托管機構(gòu)給予持續(xù)關(guān)注和監(jiān)督。

1、要量力而行。私募基金投資具有高風險的特點，對投資者風險識別能力和風險承受能力要求較高。《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》也明確規(guī)定私募基金合格投資者要求，除單只私募基金投資額不低于100萬元外，同時單位凈資產(chǎn)不低于1000萬元，個人金融資產(chǎn)不低于300萬元或者最近三年個人年均收入不少于50萬元。投資者要從自身實際出發(fā)，量力而行，對照私募基金合格投資者標準判斷是否能夠投資私募基金產(chǎn)品。在滿足合格投資者標準的前提下，再選擇與自己風險承受能力相匹配的產(chǎn)品。

2、要摸清底細。在購買私募基金產(chǎn)品前，投資者可以通過基金業(yè)協(xié)會網(wǎng)站查詢或詢問機構(gòu)注冊地證監(jiān)局，了解該機構(gòu)是否已經(jīng)在基金業(yè)協(xié)會登記，登記資料是否完整，與工商注冊資料是否一致；同時，還可以多方了解私募基金管理人以往業(yè)績情況、市場口碑以及誠信規(guī)范情況。

3、要細看合同?；鸷贤且?guī)定投資者與私募基金管理人之間權(quán)利和義務(wù)的重要文書。投資者在查看合同時，要注意合同約定的權(quán)利義務(wù)是否合理，合同是否完整、是否存在缺頁漏頁等異常情況，要仔細閱讀條款，對于不懂的概念、模糊的表述可以要求管理人進行解釋或說明，切勿被各種夸大、虛假宣傳忽悠、蒙蔽。對一式多份的合同，還應(yīng)檢查每份合同內(nèi)容是否完全一致。

4、要持續(xù)關(guān)注。投資者在認購私募基金產(chǎn)品后，要持續(xù)關(guān)注私募基金產(chǎn)品投資、運行情況，要求私募基金管理人按約定履行信息披露義務(wù)。投資者若發(fā)現(xiàn)管理人失聯(lián)，基金財產(chǎn)被侵占、挪用，基金存在重大風險等情況，要及時向私募基金管理人注冊地證監(jiān)局或基金業(yè)協(xié)會反映，若發(fā)現(xiàn)私募基金管理人涉嫌詐騙、非法集資等犯罪線索的，要及時向公安、司法機關(guān)報案。

二、以高收益誘惑投資者通過股權(quán)轉(zhuǎn)讓逃避監(jiān)管

（一）案情概述

廣州某私募機構(gòu)（以下簡稱“Y公司”）成立于2011年，2014年4月在基金業(yè)協(xié)會登記為私募基金管理人。Y公司通過國內(nèi)期貨市場的投資操作管理基金產(chǎn)品。期貨市場的杠桿率較高，波動性較大。2014年10月，該公司管理的4只基金產(chǎn)品，全部因凈值跌破基金合同約定的清盤條件而被產(chǎn)品發(fā)行方清盤處理。

2015年3月，Y公司發(fā)生股權(quán)變更，實際控制人、高級管理人員等均發(fā)生了較大的變化。在上述重大事項發(fā)生后，Y公司一直未按照規(guī)定向基金業(yè)協(xié)會報告并更新登記備案信息。適逢中國證監(jiān)會部署對私募基金行業(yè)的專項檢查。檢查過程中，檢查組通過Y公司在私募基金登記備案系統(tǒng)預(yù)留的電話、電子郵件及短信等方式，均無法與公司取得聯(lián)系。通過與公司有合作關(guān)系的其他機構(gòu)查詢，檢查組最終聯(lián)系到Y(jié)公司兩位原高管劉××、馮××。但是，兩人以公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓、業(yè)務(wù)停滯為由拒絕接受現(xiàn)場檢查。雖然檢查組對Y公司相關(guān)高管和股東進行了調(diào)查談話，但Y公司除提供《公司章程》外，未向檢查組提供任何業(yè)務(wù)資料，不配合現(xiàn)場檢查工作。除此之外，Y公司還在公司網(wǎng)站首頁宣傳“年化收益30%-50%不再是夢想”，選擇性披露其管理基金中盈利的產(chǎn)品收益率，對于上述被清盤處理的4只虧損產(chǎn)品則只字不提。

《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》第十四條規(guī)定：“私募基金管理人、私募基金銷售機構(gòu)不得向合格投資者之外的單位和個人募集資金，不得通過報刊、電臺、電視、互聯(lián)網(wǎng)等公眾傳播媒體或者講座、報告會、分析會和布告、傳單、子機短信、微信、博客和電子郵件等方式，向不特定對象宣傳推介?！钡诙鍡l規(guī)定：“私募基金管理人應(yīng)當根據(jù)基金業(yè)協(xié)會的規(guī)定，及時填報并定期更新管理人及其從業(yè)人員的有關(guān)信息、所管理私募基金的投資運作情況和杠桿運用情況，保證所填報內(nèi)容真實、準確、完整。發(fā)生重大事項的，應(yīng)當在10個工作日內(nèi)向基金業(yè)協(xié)會報告。”據(jù)此，廣東證監(jiān)局對Y公司進行了處理。

（二）案例分析

該案例中的私募基金管理人從2014年4月在中國基金業(yè)協(xié)會登記到2015年3月進行股權(quán)轉(zhuǎn)讓和高管人員變更，時間不足一年。基金管理人在產(chǎn)品全部清盤、產(chǎn)品投資者虧損嚴重的情況下，不是積極應(yīng)對大量客戶出現(xiàn)虧損的現(xiàn)實，而是采取股權(quán)轉(zhuǎn)讓、變更高管人員的方式，逃避責任。在出現(xiàn)重大變更事項后，拒不履行重大事項報告義務(wù)。本案是私募基金領(lǐng)域虛假宣傳、隱瞞事實的典型案例，具有以下特點：

1、缺乏誠信經(jīng)營意識。該公司在相關(guān)基金產(chǎn)品發(fā)生虧損清盤后，企圖通過股權(quán)轉(zhuǎn)讓、變更高管人員等方式“改頭換面”，規(guī)避產(chǎn)品虧損清盤給公司商譽帶來的不利影響、不及時履行重大事項的報告義務(wù)，只是把登記備案作為自己增信的一種手段。

2、內(nèi)控水平低。該公司自2014年取得私募基金管理人登記資格以來，一直未建立內(nèi)部管理與風險控制等相關(guān)規(guī)章制度。在投資運作環(huán)節(jié)，該公司完全依賴前實際控制人劉××的個人投資決策，缺乏集體決策及權(quán)力制衡等內(nèi)控機制，甚至在公司股權(quán)發(fā)生轉(zhuǎn)讓后，新的實際控制人由于缺乏投資經(jīng)驗和能力，仍然采取與劉××合作的形式進行投資經(jīng)營。劉××通過股權(quán)轉(zhuǎn)讓的形式刻意逃避監(jiān)管，實際上仍然把控著該公司的具體投資行為。

3、選擇性宣傳歷史業(yè)績，不如實披露產(chǎn)品虧損風險，通過公司網(wǎng)站公開宣傳高額收益，具有較大迷惑性。該公司前實際控制人劉××較早從事期貨市場投資，在期貨投資市場中曾經(jīng)取得不錯的成績，但公司網(wǎng)站選擇性披露盈利情況較好的產(chǎn)品，公開宣傳30%-50%的高額收益，而對部分虧損的產(chǎn)品則不予披露，使得一些投資者被該公司高管人員的“冠軍光環(huán)”、“歷史高收益”等現(xiàn)象迷惑，不能清醒、全面認識私募基金產(chǎn)品高風險的特點。

4、刻意逃避、推脫或拖延，不配合監(jiān)管。該公司為了發(fā)行產(chǎn)品的便利，主動向基金業(yè)協(xié)會申請管理人登記。但登記后，不及時更新公司相關(guān)聯(lián)系方式；接到現(xiàn)場檢查通知后，相關(guān)高管人員采取逃避、推脫或拖延的方式回避現(xiàn)場檢查要求，拒絕提供任何檢查材料，監(jiān)管配合度極低。

（三）相關(guān)啟示

誠信是財富管理行業(yè)的立身之本，私募基金作為財富管理行業(yè)的一員，高度依賴誠信經(jīng)營。投資者在選擇私募基金投資時，應(yīng)當高度重視私募基金管理人的誠信經(jīng)營情況。

1、要審慎查證私募基金管理人基本信息。根據(jù)《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》的規(guī)定，所有履行正常登記手續(xù)的私募基金管理人都要在基金業(yè)協(xié)會官網(wǎng)公示相關(guān)信息。投資者要增強風險意識，在選擇投資私募基金前，可以通過對私募基金管理人公示信息審慎查證，充分了解私募基金管理人及高管人員的管理能力、風控水平和職業(yè)素養(yǎng)。一般來講，實際情況與登記備案信息不一致的私募基金管理人，誠信經(jīng)營水平相對較低。

2、要辨明私募基金管理人的宣傳實際情況，不要輕易被所謂的“冠軍光環(huán)”、“歷史高收益”等誘導性宣傳忽悠。投資者在選擇私募基金時，要注意私募基金的宣傳推介是否帶有“高額收益”、“保證收益”等異常情況，對于不懂的概念、模糊的表述可以要求管理人進行解釋或說明，切勿被各種夸大、虛假宣傳忽悠、蒙蔽。

三、借互聯(lián)網(wǎng)平臺變相公募利用合伙缺陷挪用資金

（一）案情概述

深圳轄區(qū)的A公司2014年6月在基金業(yè)協(xié)會登記為私募股權(quán)投資基金管理人。截至 2014年11月底，該公司存續(xù)私募基金23只，管理資產(chǎn)規(guī)模近20億元，基金產(chǎn)品主要投資于房地產(chǎn)項目。公司控股股東為B集團公司，B集團公司下設(shè)多家子公司，涉足融資擔保、小額貸、P2P、產(chǎn)業(yè)并購、私募基金等多領(lǐng)域。檢查發(fā)現(xiàn)，A公司與B集團在人員、業(yè)務(wù)方面并不獨立，同時，B集團下設(shè)的C互聯(lián)網(wǎng)平臺是B集團所有產(chǎn)品展示和推廣的互聯(lián)網(wǎng)平臺，并在A公司私募業(yè)務(wù)開展過程中扮演集資和銷售的關(guān)鍵角色。

深圳證監(jiān)局在對A公司專項檢查中，重點抽查了10只基金產(chǎn)品。經(jīng)核查發(fā)現(xiàn)，A公司在私募基金管理運作方面存在諸多問題：一是在基金業(yè)協(xié)會備案的產(chǎn)品信息不真實、不完整、更新不及時；二是沒有對投資者的風險識別和承受能力進行實質(zhì)評估，對其私募產(chǎn)品未進行風險評級，且部分產(chǎn)品存在單只基金的投資者人數(shù)超過法定人數(shù)限制的情況；三是通過C平臺公開宣傳推介銷售A公司私募產(chǎn)品，并通過簽訂回購協(xié)議的模式違規(guī)向投資者承諾高收益；四是在未經(jīng)投委會決議的情況，隨意將募集資金拆借于關(guān)聯(lián)企業(yè)及個人。

根據(jù)檢查結(jié)果，深圳證監(jiān)局對公司隨意變更募集資金投向、在資金募集階段宣傳信息不實、未向投資者披露募集資金用途等問題進行了處理，并督促公司合規(guī)經(jīng)營。

（二）案例分析

1、承諾保本保收益并借互聯(lián)網(wǎng)平臺變相公募。本案例中A公司的私募基金主要投向房地產(chǎn)、城市更新改造項目、并購投資等非標產(chǎn)品。雖然名義上簽訂了股權(quán)投資協(xié)議，但并未從事真正意義上的股權(quán)投資，而是向投資者承諾較高的投資回報率并按期支付利息。同時，控股股東B集團公司還簽署回購條款，約定按基金募集時約定的收益率回購投資者持有的有限合伙份額。特別是，A公司通過C互聯(lián)網(wǎng)平臺公開銷售線上產(chǎn)品，募集資金后再以該產(chǎn)品的名義投資于A公司管理的私募基金。同時，C平臺也是A公司銷售私募基金的主要渠道，這種方式變相突破了合格投資者的標準，觸及了合規(guī)底線。

2.、利用合伙缺陷隨意挪用資金。B集團涉及融資擔保、小額貸、P2P等多個領(lǐng)域，A公司在人員和業(yè)務(wù)方面并不獨立于B集團，特別是B集團旗下互聯(lián)網(wǎng)銷售平臺C公司是其P2P 務(wù)、私募基金業(yè)務(wù)的主要募集渠道。A公司依據(jù)《合伙協(xié)議》約定，執(zhí)行事務(wù)合伙人的權(quán)利包括“管理、維持和處分合伙企業(yè)的資產(chǎn)”，通過文字游戲，在未告知投資者的情況下，將募集資金拆借于關(guān)聯(lián)企業(yè)及個人，對基金財產(chǎn)的安全造成了威脅。

（三）案例啟示

對投資者而言，選擇私募基金應(yīng)牢固樹立風險意識，理性審慎，投資前后做到以下幾點：

1、投資私募基金需有風險識別和承受能力。私募基金投資具有高風險的特點，對投資者風險識別能力和風險承受能力要求較高。投資者在選擇投資私募基金時，自身應(yīng)掌握私募基金的基本知識和監(jiān)管規(guī)定，在符合投資者標準前提下，進一步選擇與自己風險承受能力相匹配的產(chǎn)品，避免被一些產(chǎn)品噱頭蒙蔽，落入非法私募陷阱。

2、樹立理性投資理念。投資者應(yīng)自覺抵制“一夜暴富”、“快速致富”、“高收益無風險”、“保本保收益”等噱頭誘惑，保持頭腦冷靜，多一分懷疑，少一分僥幸，牢固樹立“投資有風險”的理念，在充分了解風險的基礎(chǔ)上，審慎投資，避免上當受騙。

3、謹慎評估投資風險。投資者在私募投資過程中，應(yīng)主動識別風險、過濾風險，不斷提高自身識別風險的能力。在投資前應(yīng)了解所投私募基金管理人包括其實際控制人的基本情況；通過查詢基金業(yè)協(xié)會網(wǎng)站、咨詢監(jiān)管部門等方式，充分了解私募基金的基本信息；通過仔細閱讀合同條款了解產(chǎn)品投向、基金運作模式、相關(guān)權(quán)利義務(wù)等情況，提高防騙識騙能力。

4、發(fā)現(xiàn)問題及時維權(quán)。投資者一旦發(fā)現(xiàn)私募存在違規(guī)或者違法犯罪問題，應(yīng)妥善收集保存證據(jù)，及時向基金業(yè)協(xié)會、注冊地的證監(jiān)局以及公安機關(guān)反映，或者在糾紛發(fā)生后及時通過仲裁、訴訟途徑維護自身合法權(quán)益。

對私募機構(gòu)而言，應(yīng)樹立客戶利益至上理念，堅持客戶利益先于自身利益、長遠利益重于短期利益，不可因自身逐利需求，忽視經(jīng)營中的服務(wù)理念和誠信意識。同時，要確保合規(guī)風控措施發(fā)揮真正的作用，在規(guī)章制度建立健全的基礎(chǔ)上，嚴格有效執(zhí)行相關(guān)制度。私募機構(gòu)要意識到，在監(jiān)管從嚴、打擊違法行為的嚴峻形勢下，合規(guī)經(jīng)營才是正道，違法違規(guī)將難逃恢恢法網(wǎng)。

四、通過私募產(chǎn)品收益權(quán)拆分轉(zhuǎn)讓  規(guī)避合格投資者標準和人數(shù)限制

2015年，上海證監(jiān)局在日常監(jiān)管中關(guān)注到，轄區(qū)某互聯(lián)網(wǎng)金融平臺通過將私募產(chǎn)品收益權(quán)拆分轉(zhuǎn)讓給投資者的方式，銷售私募投資基金，引發(fā)多起投資者投訴。

（一）案情概述

1、基本情況?！啊痢翆殹睘榛ヂ?lián)網(wǎng)金融平臺，通過其網(wǎng)站、APP等互聯(lián)網(wǎng)形式，為產(chǎn)品轉(zhuǎn)讓方和受讓方提供收益權(quán)轉(zhuǎn)讓服務(wù)。其平臺運營商為上海某金融科技有限公司（以下簡稱“J公司”）?！啊痢翆殹敝饕Ｊ綖椤笆找鏅?quán)轉(zhuǎn)讓”服務(wù)?？蛻艨稍谄脚_上受讓基礎(chǔ)產(chǎn)品收益權(quán)，其中基金資產(chǎn)類別包括證券期貨經(jīng)營機構(gòu)的資產(chǎn)管理計劃、有限合伙型及契約型私募基金等。

2、具體模式。首先，由J公司全資控股的SPV公司（以下簡稱“Y公司”）作為合格投資者，先行購買相關(guān)私募產(chǎn)品，比如，券商集合資產(chǎn)管理計劃、基金公司或子公司特定客戶資產(chǎn)管理計劃以及私募機構(gòu)發(fā)行的私募投資基金等。然后，由Y公司將其持有的私募產(chǎn)品收益權(quán)分拆后，通過“××寶”轉(zhuǎn)讓給注冊用戶。注冊用戶為增加所持收益權(quán)的流動性，可以通過“××寶”再向其他注冊用戶轉(zhuǎn)讓收益權(quán)（具體模式見圖 1）?！啊痢翆殹痹O(shè)定的投資金額起點分別為1000元（固定收益類）和1萬元（權(quán)益類）。此外，按照Y公司和投資者簽署的《收益權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》約定，私募產(chǎn)品的風險和收益在轉(zhuǎn)讓后均由受讓方承擔。

3、監(jiān)管措施。依據(jù)《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》，上海證監(jiān)局對平臺運營商J進行了處理。目前平臺運營商已經(jīng)停止相關(guān)業(yè)務(wù)，并有序清理存量產(chǎn)品。

（二）案例分析

該案是私募基金領(lǐng)域以金融創(chuàng)新名義，變相突破合規(guī)底線的典型案例。由于《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》明確規(guī)定了合格投資者的標準，一些公司為規(guī)避相關(guān)規(guī)定，通過創(chuàng)設(shè)收益權(quán)轉(zhuǎn)讓業(yè)務(wù)，試圖突破合格投資者的相關(guān)標準。

1、收益權(quán)轉(zhuǎn)讓業(yè)務(wù)違規(guī)情況分析。

（1）違規(guī)轉(zhuǎn)讓私募基金等私募產(chǎn)品份額。按照平臺提供的《收益權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》約定，私募產(chǎn)品的風險和收益在轉(zhuǎn)讓后均由受讓方即投資者承擔。因此，通過平臺轉(zhuǎn)讓私募基金份額收益權(quán)，本質(zhì)上相當于轉(zhuǎn)讓了私募產(chǎn)品的份額。

（2）向非合格投資者開展私募業(yè)務(wù)。借助平臺作用，私募產(chǎn)品份額收益權(quán)拆分后，被轉(zhuǎn)讓給遠低于100萬元投資門檻的個人投資者，規(guī)避了私募基金合格投資者標準的要求，違反了《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》第十一條“投資者轉(zhuǎn)讓基金份額的，受讓人應(yīng)當為合格投資者且基金份額受讓后投資者人數(shù)應(yīng)當符合前款規(guī)定”和第十二條私募基金的合格投資者是指具備相應(yīng)風險識別能力和風險承擔能力，投資于單只私募基金的金額不低于100萬元且符合相關(guān)標準的單位和個人的規(guī)定。

（3）單只私募基金投資者人數(shù)超過法定上限。監(jiān)管部門發(fā)現(xiàn)平臺存量私募產(chǎn)品中，有130只產(chǎn)品的投資者人數(shù)超過200人，違反了《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》第十一條投資者轉(zhuǎn)讓基金份額的，受讓人應(yīng)當為合格投資者且基金份額受讓后投資者人數(shù)不得超過200人的規(guī)定。

（4）違規(guī)轉(zhuǎn)讓資管計劃份額。借助平臺拆分轉(zhuǎn)讓證券公司和基金公司及其子公司資管計劃份額的行為，違反了《證券公司集合資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)實施細則》第二十七條“集合計劃存續(xù)期間，證券公司、代理推廣機構(gòu)的客戶之間可以通過證券交易所等中國證監(jiān)會認可的交易平臺轉(zhuǎn)讓集合計劃份額”以及《基金管理公司特定客戶資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)試點辦法》第二十五條“資產(chǎn)委托人可以通過交易所交易平臺向符合條件的特定客戶轉(zhuǎn)讓其持有的資產(chǎn)管理計劃份額”的規(guī)定。

2、收益權(quán)轉(zhuǎn)讓業(yè)務(wù)盛行的原因分析。隨著互聯(lián)網(wǎng)金融行業(yè)的迅速發(fā)展，P2P網(wǎng)貸、眾籌等業(yè)務(wù)創(chuàng)新層出不窮，多家互聯(lián)網(wǎng)金融平臺推出的收益權(quán)轉(zhuǎn)讓類業(yè)務(wù)引起了投資者的廣泛關(guān)注。究其原因，主要有以下兩點。

（1）理財產(chǎn)品市場存在空檔。利率和金融媒介的非市場化，導致金融市場效率較低。部分資金需求方無法通過正規(guī)渠道進行融資，而作為資金供給方的普通投資者，又找不到合適的金融產(chǎn)品投資渠道。隨著互聯(lián)網(wǎng)金融的發(fā)展，越來越多的資金需求方希望借助互聯(lián)網(wǎng)金融平臺募集資金，而互聯(lián)網(wǎng)金融平臺缺乏足夠的金融產(chǎn)品設(shè)計和風控能力，不想將募集資金投向信用風險較高的資金需求方。另一方面，普通投資者對傳統(tǒng)金融產(chǎn)品，如券商、基金公司及其子公司和知名度高的私募機構(gòu)發(fā)行的私募產(chǎn)品認同度高，認為在兌付等方面有保障。因此，不少互聯(lián)網(wǎng)平臺利用制度空白，將土述傳統(tǒng)金融產(chǎn)品進行拆分后，轉(zhuǎn)讓給廣大中小投資者，既滿足了中小投資者申購私募產(chǎn)品的需求，又可以為平臺運營商賺取相對穩(wěn)定的收益。

（2）借助“收益權(quán)拆分轉(zhuǎn)讓”概念，以金融創(chuàng)新名義規(guī)避法律監(jiān)管?，F(xiàn)行法律法規(guī)及部門規(guī)章未對私募基金份額收益權(quán)的拆分轉(zhuǎn)讓作出明確限制，也未對私募投資基金份額收益權(quán)轉(zhuǎn)讓的受讓人主體資格、受讓金額、受讓人數(shù)作出限制性規(guī)定。類似“××寶”這樣的互聯(lián)網(wǎng)平臺，利用收益權(quán)這一非法定概念，自主設(shè)定投資者認購起點、主體資格及投資者總數(shù)，變相突破《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》規(guī)定的合格投資者門檻和人數(shù)限制。

3、收益權(quán)轉(zhuǎn)讓業(yè)務(wù)的風險分析。

（1）投資者有可能承擔超越自身能力的風險。按照《收益權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》約定，私募產(chǎn)品拆分轉(zhuǎn)讓后，其收益及風險均轉(zhuǎn)移給受讓方。注冊用戶取得相應(yīng)私募產(chǎn)品收益，承擔私募產(chǎn)品的風險；SPV公司不享有私募產(chǎn)品的收益，亦不承擔私募產(chǎn)品的風險。而私募產(chǎn)品具有高風險屬性，需要具有一定風險識別能力和風險承擔能力的投資者才能購買。但私募產(chǎn)品收益權(quán)的拆分轉(zhuǎn)讓，降低了合格投資者的門檻，讓部分風險識別能力和風險承擔能力較弱的投資者承擔了本不應(yīng)由其承擔的風險。

（2）SPV公司破產(chǎn)清算風險。當SPV公司根據(jù)《公司法》的規(guī)定主動清算SPV公司時，注冊用戶在《收益權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》項下可獲得的收益構(gòu)成SPV公司的對外債務(wù)。根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》進入破產(chǎn)清算程序時，SPV公司的財產(chǎn)包括《收益權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》項下對應(yīng)基礎(chǔ)資產(chǎn)所產(chǎn)生的收益將成為破產(chǎn)財產(chǎn)，注冊用戶在《收益權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》項下可獲得的收益構(gòu)成普通破產(chǎn)債權(quán)。SPV公司的破產(chǎn)財產(chǎn)首先清償優(yōu)先債權(quán)后仍有剩余的，注冊用戶根據(jù)《收益權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》被確認的債權(quán)和其他無優(yōu)先受償權(quán)的債權(quán)(即其他普通破產(chǎn)債權(quán))將按比例受償。即當SPV公司破產(chǎn)時，投資者可能無法拿回自己的全部本金。

（三）相關(guān)啟示

1、警惕披著“金融創(chuàng)新”外衣的違規(guī)資金募集。J公司利用新型互聯(lián)網(wǎng)金融業(yè)務(wù)模式的外衣包裝私募基金業(yè)務(wù)，將收益權(quán)拆分轉(zhuǎn)讓給大量不合格投資者。投資者在通過互聯(lián)網(wǎng)平臺購買金融產(chǎn)品時，應(yīng)仔細閱讀相關(guān)產(chǎn)品介紹，了解買的是誰的產(chǎn)品、到底與誰簽約、資金劃到何處及具體投向等。如發(fā)現(xiàn)異常，應(yīng)及時咨詢基金業(yè)協(xié)會或監(jiān)管部門。

2、切忌超出風險承受能力。《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》第十二條明確規(guī)定，投資者投資于單只私募基金的金額不低于100萬元，且個人投資者個人金融資產(chǎn)不低于300萬元或者最近三年個人年均收入不少于50萬元。該投資門檻是出于保護投資者的考慮，建議投資者在投資之前，充分了解產(chǎn)品的風險屬性和自己的風險承受能力，量力而行。

3、投資者應(yīng)定期學習私募知識。互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)的發(fā)展，使得金融業(yè)務(wù)不斷創(chuàng)新。投資者在參與私募基金等風險較高的金額投資業(yè)務(wù)時，也要持續(xù)學習相關(guān)知識，比如瀏覽監(jiān)管部門或基金業(yè)協(xié)會網(wǎng)站、閱讀報紙雜志。認真辨別，切勿被所謂的新形式、高收益蒙騙，切記“你看中的是別人的收益，別人惦記的卻是你的本金”。

4、切忌通過非法渠道購買。只有在基金業(yè)協(xié)會通過登記的私募基金管理人，才能向合格投資者募集資金。建議投資者在購買私募產(chǎn)品前，先在基金業(yè)協(xié)會官網(wǎng)進行查詢（http://www.amac.org.cn/）。

五、借助眾多合伙通道搞資金池和利益輸送

（一）案情簡介

Y投資基金管理有限公司（以下簡稱“Y公司”）是一家注冊在北京的基金管理公司，2014年在基金業(yè)協(xié)會登記為私募基金管理人，且備案了1只產(chǎn)品，但其實際投資運作了27個產(chǎn)品。其處于存續(xù)期的產(chǎn)品規(guī)模大，涉及投資者眾多，產(chǎn)品兌付壓力大，個別產(chǎn)品已出現(xiàn)兌付風險。

經(jīng)查，Y公司發(fā)行Ml、M2……Mn等多只私募產(chǎn)品，設(shè)立了Al、A2……An等多個有限合伙企業(yè)。合同約定，Ml由Al作為資金募集及運作主體，但實際由A2代理。合同約定M2投向信托產(chǎn)品劣后級，但實際投資中為規(guī)避監(jiān)管，將資金匯入某個人賬戶并以其名義投資于信托產(chǎn)品。合伙企業(yè)之間與管理人賬戶之間存在多筆資金往來。M3產(chǎn)品成立后，資金轉(zhuǎn)入合同未約定的其他單位賬戶。

Y公司的主要銷售合作方是B公司，B公司負責資金募集。B公司又與Y公司簽署了戰(zhàn)略合作協(xié)議，由B公司進行項目投資，所得收益在B公司與Y公司之間分配。經(jīng)查詢工商信息，B公司及其關(guān)聯(lián)公司與Y公司在法律上并無關(guān)聯(lián)關(guān)系，但其關(guān)聯(lián)公司的股東等個人卻以合伙人的身份多次參與Y公司的基金運作。

Y公司將部分基金財產(chǎn)與公司固有財產(chǎn)及他人財混同、涉嫌挪用基金財產(chǎn)等行為，嚴重違反了《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》第二十三條“私募基金管理人、私募基金托管人、私募基金銷售機構(gòu)及其他私募服務(wù)機構(gòu)及其從業(yè)人員從事私募基金業(yè)務(wù)，不得有以下行為：……侵占、挪用基金資產(chǎn)”的相關(guān)規(guī)定。對此，北京證監(jiān)局對Y公司進行了處理。

（二）案例分析

該案是利用多種形式搞“資金池”的典型案例，一旦資金鏈斷裂，則最終將會演變成“龐氏騙局”。

1、規(guī)避監(jiān)管，搞“資金池”。Y公司為募集充足的資金，通過多種形式搞“資金池”。一是通過發(fā)行多期產(chǎn)品，產(chǎn)品均投向同一項目，為滿足不同運作階段的資金需求，常常需要“借新還舊”。二是通過超額募集資金，將部分資金投資于約定項目，其余資金用于償還到期產(chǎn)品的約定收益。三是公司將募集資金投入虧損項目，彌補損失。

2、私募基金管理人通過復雜的關(guān)聯(lián)方進行利益分配。Y公司的主要銷售合作方是B公司，B公司負責資金募集。B公司又與Y公司簽署了戰(zhàn)略合作協(xié)議，由B公司進行項目投資，所得收益在B公司與Y公司之間分配。經(jīng)查詢工商信息，B公司與其關(guān)聯(lián)公司和Y公司在法律上并無關(guān)聯(lián)關(guān)系，其關(guān)聯(lián)公司的股東等個人卻以合伙人的身份多次參與Y公司的基金運作，其中的關(guān)聯(lián)關(guān)系千絲萬縷、難以辨別。

3、私募機構(gòu)利用登記備案的合法外衣迷惑投資人?！端侥纪顿Y基金監(jiān)督管理暫行辦法》規(guī)定，從事私募基金業(yè)務(wù)的管理人須在基金業(yè)協(xié)會進行登記，其產(chǎn)品須備案。但基金業(yè)協(xié)會為私募基金管理人和私募基金辦理登記備案、公示其信息不構(gòu)成對資金管理人投資能力，持續(xù)合規(guī)情況的認可；不作為對基金財產(chǎn)安全的保證。Y公司雖已登記為私募管理人，并備案了1只基金，但投資人在購買公司產(chǎn)品時，仍需審慎識別可能存在的風險。

（三）案例啟示

此案例對投資者認購私募基金產(chǎn)品有以下啟示作用：

1、投資者需警惕借助有限合伙搞“資金池”。行業(yè)中有些私募機構(gòu)為規(guī)避監(jiān)管，募集更多資金，設(shè)立多個有限合伙企業(yè)，同時發(fā)行多期產(chǎn)品，實際投向同一項目，這種典型的“資金池”形式?jīng)]有風險隔離，極易出現(xiàn)募新還舊和資金挪用的風險。投資者在購買私募產(chǎn)品之前，應(yīng)通過詢問銷售人員、閱讀合同、了解公司過往產(chǎn)品信息等方式對產(chǎn)品的真實性、合理性進行判斷，避免因購買“資金池”類產(chǎn)品帶來的額外風險。

2、投資者需對自身情況進行判斷?！端侥纪顿Y基金監(jiān)督管理暫行辦法》明確規(guī)定私募基金合格投資者要求，除單只私募基金投資額不低于100萬元外，同時單位凈資產(chǎn)不低于1000萬元，個人金融資產(chǎn)不低于300萬元或者最近三年個人年均收入不少于50萬元。投資者要從自身實際出發(fā)，判斷是否符合合格投資者標準。私募基金具有高風險、高收益的特征，因此在認購私募基金時，還應(yīng)對本人的風險承受能力進行評估，如果不能承受投資風險，應(yīng)審慎購買。

3、投資者需警惕高收益陷阱。許多機構(gòu)以高收益為蝶頭吸引投資者，甚至打著私募基金的名義詐騙、非法集資。因此，投資者要保持清醒的頭腦，切勿因高收益的吸引而放松警惕、盲目投資。

六、借助嵌套式合伙架構(gòu)掩蓋利益輸送意圖

（一）案情概述

2014年12月，湖北證監(jiān)局在日常監(jiān)測中發(fā)現(xiàn)A公司在各居民區(qū)和主要街道大肆散發(fā)宣傳單銷售私募基金，初步判斷A公司涉嫌向不特定人群違規(guī)銷售私募基金產(chǎn)品，并于2015年1月對A公司進行現(xiàn)場檢查。檢查發(fā)現(xiàn)，A公司是一個總部設(shè)立于武漢的第三方財富管理機構(gòu)，主要從事私募基金代銷和互聯(lián)網(wǎng)P2P業(yè)務(wù)。A公司代銷其關(guān)聯(lián)方深圳市M公司發(fā)行的M1和M2兩只基金產(chǎn)品，向不特定對象募集資金，募集資金后，投向其關(guān)聯(lián)公司的兩個地產(chǎn)項目中，但并未向投資者如實披露。

M1和M2兩個產(chǎn)品均由M公司作為普通合伙人，出資額為總募集規(guī)模的5%，余下的資金通過設(shè)立多期有限合伙形式的股權(quán)投資企業(yè)，募集資金，每期股權(quán)投資企業(yè)又分設(shè)多級合伙企業(yè)。通過這種嵌套式投資結(jié)構(gòu)，兩個私募產(chǎn)品向眾多個人投資者募集。合伙期限為一年期、三年期、五年期，投資金額為20萬元起。

2015年11月16日，A公司在其門店張貼告示“M公司出現(xiàn)資金鏈斷裂，Ml和M2兩只產(chǎn)品無法正常兌付”，投資者對此反應(yīng)強烈。11月26日、27日約300余名投資者連續(xù)兩天到省、市政府群體上訪，至此，A公司的非法集資風險爆發(fā)。武漢市公安局對A公司以涉嫌非法吸收公眾存款立案。

湖北證監(jiān)局對A公司向非合格投資者銷售產(chǎn)品、單只產(chǎn)品募集人數(shù)超200人等違規(guī)行為進行了處理，并將A公司涉嫌非法集資的風險情況向省、市政府進行了專題匯報，并通告基金業(yè)協(xié)會。

（二）特點分析

從A公司私募基金發(fā)生風險情況來看，私募基金只是他們借用的名義，以嵌套式合伙架構(gòu)進行非法集資牟利才是風險集中爆發(fā)的原因。產(chǎn)品設(shè)計上，公司通過復雜的產(chǎn)品設(shè)計掩蓋真實資金流向，采取異地代銷的方式規(guī)避行業(yè)監(jiān)管。具體運作中雖然名義是股權(quán)融資，但實質(zhì)上是債權(quán)融資，高成本、期限錯配、風險錯配，基本屬于自融自投行為，資金池業(yè)務(wù)、龐氏騙局等特征明顯。

1、別有用心的機構(gòu)設(shè)置暗藏規(guī)避監(jiān)管的動機。A公司作為銷售機構(gòu)，代銷其關(guān)聯(lián)方的基金產(chǎn)品，募集的資金流向其關(guān)聯(lián)方的項目。整個機構(gòu)功能設(shè)置中，A公司采取將私募基金管理人與銷售機構(gòu)異地注冊的方式，將基金發(fā)行與基金銷售環(huán)節(jié)異地分割，呈現(xiàn)明顯規(guī)避私募機構(gòu)屬地監(jiān)管的特征，基金注冊地及基金銷售地的監(jiān)管部門均無法真實、及時、全面掌握私募基金的整體情況，影響了監(jiān)管實效；同時，也不便于投資者及時掌握基金發(fā)行及項目運作情況。A公司采用的機構(gòu)設(shè)置架構(gòu)存在明顯的規(guī)避監(jiān)管的意圖。

2、錯綜復雜的基金產(chǎn)品設(shè)計掩蓋非法集資的目的。A公司所售基金產(chǎn)品經(jīng)過精心設(shè)計，試圖掩蓋其違法違規(guī)行為。一是從基金產(chǎn)品設(shè)計來看，其募集資金通過設(shè)立多期有限合伙形式的股權(quán)投資企業(yè)，每期股權(quán)投資企業(yè)再次分設(shè)多層級投資合伙企業(yè)，形成嵌套式合伙企業(yè)結(jié)構(gòu)，向個人投資者募集資金。嵌套式合伙企業(yè)結(jié)構(gòu)擾亂了資金流向，無法清晰反映投資者的資金投向及利息來源。二是從投資周期來看，合伙期限為一年期、三年期、五年期，投資金額為20萬元起，體現(xiàn)出投資周期短、承諾保底收益、募集資金投向長周期房地產(chǎn)項目的特征，容易出現(xiàn)借新還舊、短融長投、資金錯配的局面。一旦遇到行業(yè)周期性風險，出現(xiàn)市場深幅調(diào)整，容易導致資金鏈斷裂，加劇風險爆發(fā)。三是從基金產(chǎn)品投向來看，具有典型的“自籌自用”特征。將募集資金投入關(guān)聯(lián)企業(yè)開發(fā)的房地產(chǎn)項目，沒有真實反映投資者與項目公司之間的股權(quán)投資關(guān)系，涉嫌欺詐客戶，極易產(chǎn)生利益輸送和股東侵占行為。

3、高端大氣的營銷策略博取投資者的信任。A公司向不特定對象銷售基金產(chǎn)品，銷售對象以普通老百姓為主，其中又以中、老年人居多，合格的高凈值客戶群體較少。這部分投資者缺少基本的投資常識，私募機構(gòu)的營銷方式對他們的投資意愿產(chǎn)生較大影響。A公司在基金銷售中抓住投資者的心理偏好，采取門店銀行化、員工白領(lǐng)化等具有欺騙性的銷售手段，結(jié)合“門店＋私募基金”、“廣告＋私募基金”、“傳單＋私募基金”等銷售模式，將非法集資行為包裝上合法的外衣，偽裝成類銀行理財產(chǎn)品，極大地弱化了投資者的防備心理。

（三）對投資者的幾點啟示

作為私募基金的投資人，應(yīng)具有一定的經(jīng)濟實力，了解資本市場的規(guī)則體系，能結(jié)合自身的分析和判斷作出投資決策。同時，出現(xiàn)投資風險時能具備一定的風險承受能力。

1、登記備案不等于對機構(gòu)合規(guī)性和管理能力的認可。私募機構(gòu)的登記備案不是行政審批，更不是變相行政審批，登記備案是對申請文件的形式審查，只對申請文件的完整性和規(guī)范性做出要求。私募基金管理人已經(jīng)履行的登記備案手續(xù)，不構(gòu)成對私募基金管理人投資能力、持續(xù)合規(guī)情況的認可，不作為基金財產(chǎn)安全性的保證?；鸸芾砣死猛顿Y者的認識偏差，宣傳中將登記備案等同于監(jiān)管部門的信用背書行為，利用備案信息自我增信是違法行為。

2、判斷私募機構(gòu)規(guī)范化水平應(yīng)全面考察登記備案信息及相關(guān)信息。對多家私募機構(gòu)的登記備案信息分析表明，登記備案信息的質(zhì)量好壞直接體現(xiàn)私募機構(gòu)的管理規(guī)范程度，登記備案信息翔實、準確的私募機構(gòu)通常具備較高的誠信及規(guī)范意識，違法違規(guī)風險相對較低。因此，投資者可以登錄基金業(yè)協(xié)會網(wǎng)站查閱相關(guān)信息，結(jié)合登記備案信息的質(zhì)量對私募機構(gòu)的合規(guī)運作情況進行初步判斷。

3、投資時尤其要充分了解私募機構(gòu)的執(zhí)業(yè)能力。目前，不少沒有證券從業(yè)經(jīng)驗、也無任何專業(yè)背景的人員轉(zhuǎn)行從事私募基金行業(yè)，其初衷即是打著私募基金的招牌從事非法活動，牟取違法收益，從其設(shè)立之初即伴隨極高的風險隱患。因此，對公司執(zhí)業(yè)能力的判斷不能僅僅依據(jù)辦公場所的裝修檔次及工作人員的著裝品質(zhì)，投資者更應(yīng)關(guān)注公司高管人員的教育背景及從業(yè)經(jīng)歷，對從業(yè)人員無執(zhí)業(yè)能力的私募機構(gòu)應(yīng)持謹慎態(tài)度。

4、高回報承諾往往潛藏圈套和陷阱。投資者應(yīng)具備一定的專業(yè)判斷能力，能依據(jù)自身的分析和判斷對基金管理人和基金產(chǎn)品做出選擇。投資時要認真閱讀相關(guān)協(xié)議、合同，充分了解私募基金的內(nèi)涵及產(chǎn)品特性，不能急功近利，在高額回報和保底承諾的誘惑下盲目進行投資。投資后，應(yīng)及時跟蹤基金信息披露事項，了解基金運作情況，發(fā)現(xiàn)異常行為及時向監(jiān)管機構(gòu)或政府職能部門舉報。